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摘要：隨著國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國際生產(chǎn)和分工日益專業(yè)化、國際化，跨國公司在國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用日益凸顯，跨國公司的優(yōu)勢和劣勢也顯露無疑，因此更多人開始關(guān)注跨國公司在國際經(jīng)濟(jì)中的地位。同時(shí)，如何在保持跨國公司發(fā)展活力的同時(shí)有效規(guī)制跨國公司存在的問題，將成為各國國內(nèi)法及相關(guān)國際法必須正視的問題，而跨國公司中母公司與子公司的責(zé)任分擔(dān)必將成為重點(diǎn)。基于此，本文在參考最新文獻(xiàn)和相應(yīng)研究成果的基礎(chǔ)上，運(yùn)用語義研究方法、歷史研究方法、比較研究方法等相關(guān)法學(xué)研究方法，嘗試找出一條既有利于跨國公司發(fā)展，又能有效規(guī)制跨國公司中母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)問題的途徑。

關(guān)鍵詞：跨國公司；母公司；子公司；責(zé)任分擔(dān)

一、跨國公司概述

跨國公司，又稱多國公司、世界公司和國際公司等。聯(lián)合國跨國公司委員會在1983年制定的《跨國公司行為守則（草案）》將跨國公司定義為：“跨國公司系指一種企業(yè)，構(gòu)成這種企業(yè)的實(shí)體通過一個(gè)或數(shù)個(gè)決策中心，在一個(gè)決策系統(tǒng)的統(tǒng)轄之下開展經(jīng)營活動，彼此有著共同的戰(zhàn)略并執(zhí)行一致的政策。由于有所有權(quán)關(guān)系或其他關(guān)系，各個(gè)實(shí)體相互聯(lián)系，其中一個(gè)或數(shù)個(gè)實(shí)體對其他實(shí)體的活動能施加相當(dāng)大的影響，甚至還能分享其他實(shí)體的知識、資源，并為他們分擔(dān)責(zé)任。”從上述概念及具體實(shí)踐中可以發(fā)現(xiàn)跨國公司有以下幾方面特征。第一，跨國公司經(jīng)營活動的跨國性，即跨國公司通常以一個(gè)國家為基地設(shè)立母公司，同時(shí)又廣泛設(shè)立不同的他國實(shí)體接受母公司的管理和指揮。第二，跨國公司的全球性或整體性，即跨國公司的戰(zhàn)略以整體利益或其全球利益為出發(fā)點(diǎn)，不以個(gè)別實(shí)體的得失為依據(jù)，且該戰(zhàn)略由母公司制定并操控該戰(zhàn)略的實(shí)行。

二、跨國公司的基本結(jié)構(gòu)及母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)的主要問題

（一）跨國公司基本結(jié)構(gòu)

第一，母公司，又稱為總公司，是指在子公司中擁有多數(shù)股權(quán)或者通過合約、協(xié)議等方式對子公司實(shí)際行使決定性控制權(quán)的公司。母公司一般是依照其所在國的法律來設(shè)定的，具有獨(dú)立的法律人格。第二，子公司，是指被母公司擁有全部或多數(shù)股權(quán)，亦或者通過合同或者協(xié)議等形式接受母公司控制的公司。子公司一般依據(jù)其所在國的法律而設(shè)立，可采取有限責(zé)任公司、股份有限公司等形式，是具有獨(dú)立人格的法人。第三，分支機(jī)構(gòu)，海外分支機(jī)構(gòu)是跨國公司在海外設(shè)立的辦事或者營業(yè)機(jī)構(gòu)，其不具有獨(dú)立的法律人格。

（二）母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)的主要問題

子公司具有獨(dú)立的法律人格，有權(quán)自主地進(jìn)行公司經(jīng)營并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是，由于子公司實(shí)際被母公司掌控，造成子公司的相應(yīng)決策實(shí)際由母公司作出。在這種情況下，大多數(shù)時(shí)候仍要由子公司單獨(dú)承擔(dān)因母公司的替代決策行為引起的法律責(zé)任，這就導(dǎo)致了母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)問題的出現(xiàn)。顯然，當(dāng)下主流的由子公司依據(jù)法律規(guī)定獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，而放縱母公司的任意決策行為是不合理的。因此，建立一種體制來解決跨國公司中母公司與子公司的責(zé)任分擔(dān)問題是關(guān)鍵所在。如果無法找到一個(gè)有效的解決方式，舉世聞名的印度博帕爾毒氣泄露案［1］（P236-237）或者跨國公司利用不法手段干預(yù)子公司所在國的內(nèi)政，即20世紀(jì)70年代初美國電話電報(bào)公司為了自身利益破壞智利民族民主運(yùn)動的事件就會重演。

三、當(dāng)下對跨國公司中母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)問題的規(guī)制

（一）各國國內(nèi)法采用的主要規(guī)制方式

1.有限責(zé)任原則

該原則認(rèn)為，跨國公司中母公司與子公司是相互獨(dú)立的兩個(gè)法律實(shí)體，母公司對于子公司的債務(wù)僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任；母公司只有在被適用了揭開法人面紗原則的情況下才會被追究相應(yīng)責(zé)任。其中，揭開法人面紗原則的適用條件為：子公司受母公司的支配與控制，以致其分立的法人實(shí)體不存在，法院可以認(rèn)為它僅僅是母公司的“工具”而使用該原則［2］（P45）。例如，在Bernardininc.v.MidlandOilCorp一案中，法院依據(jù)母公司對子公司的控制權(quán)對子公司下達(dá)不當(dāng)或不公平的指示，損害子公司債權(quán)人的利益，而確定母公司直接負(fù)責(zé)子公司的債務(wù)［3］（P161-162）。余勁松曾指出：“只要跨國公司的子公司享有決定自己事務(wù)的必要的自主權(quán)，有限責(zé)任仍是最好的選擇。”

2.整體責(zé)任原則

該原則是指通過制定專門的公司集團(tuán)法將母公司與子公司的責(zé)任結(jié)合看待。與有限責(zé)任原則相區(qū)別，支持該原則的學(xué)者認(rèn)為，將母公司與子公司看作一個(gè)企業(yè)實(shí)體來追究責(zé)任更為合理，因此，子公司的責(zé)任應(yīng)由母公司與其共同承擔(dān)。但這種規(guī)定僅在德國等少數(shù)國家推行過。

（二）國際組織采用的主要規(guī)制方式

為滿足國際社會需求，各類國際組織都曾經(jīng)或者正在進(jìn)行一定的努力。例如，1972年的國際商會通過的《國際投資指導(dǎo)方針》和1977年國際勞工組織理事會通過的《關(guān)于多國企業(yè)與社會政策原則的三方宣言》等一系列行動規(guī)則。其中最引人注目的是《聯(lián)合國跨國公司行動守則（草案）》，其規(guī)定：第一，尊重國家主權(quán)和遵守國內(nèi)法律、條例和行政管理辦法；第二，遵從所在國經(jīng)濟(jì)和發(fā)展目標(biāo)、政策和優(yōu)先事項(xiàng)；第三，合同的審查和重新談判；第四，遵循所在國的社會文化目標(biāo)和價(jià)值觀念；第五，尊重人權(quán)和基本自由；第六，不與南非少數(shù)派種族主義者的政權(quán)合作；第七，不干涉東道國內(nèi)部事務(wù)；第八，不干涉政府間事物；第九，不行賄［5］（P175-176）。

（三）中國采取的規(guī)制方式

中國與絕大多數(shù)國家相同，采用有限責(zé)任原則，具體內(nèi)容如下。第一，《中華人民共和國公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”第二，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第16條規(guī)定：“合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認(rèn)繳的出資額為限。”第三，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第14條：“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”第四，《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第18條：“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。”

四、跨國公司中母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)規(guī)制的缺陷

首先，世界上絕大多數(shù)國家在國內(nèi)法中采取有限責(zé)任原則規(guī)定跨國公司中母公司與子公司的責(zé)任承擔(dān)問題，雖然有利于外資的引進(jìn)，但為跨國公司逃稅、漏稅打開了方便之門。其次，對于相對嚴(yán)格的禁止國家限制進(jìn)入、限制跨國公司活動、強(qiáng)迫外國投資者放棄投資等措施，雖然擁有了有限責(zé)任原則不可比擬的強(qiáng)制性，但僅在少數(shù)國家實(shí)行必定會迫使跨國公司轉(zhuǎn)向其他政策寬松的國家和地區(qū)發(fā)展，使其無法達(dá)到相應(yīng)的規(guī)制效果。最后，區(qū)域性的政策由于只是單一區(qū)域的規(guī)制，雖然說影響力和經(jīng)濟(jì)體量足夠巨大，但沒有國際統(tǒng)一原則的引領(lǐng)而不被其他區(qū)域性集團(tuán)承認(rèn)和認(rèn)可，從而沒有形成以點(diǎn)帶面的趨勢；而國際整體層面的規(guī)制，由于涉及情況各異的國家數(shù)量過多，各方利益無法協(xié)調(diào)一致，導(dǎo)致始終無法達(dá)成一致意見，或者只形成了一些形式上的措施。

五、對跨國公司中母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)進(jìn)行規(guī)制的構(gòu)想

在經(jīng)歷了2008年全球性經(jīng)濟(jì)危機(jī)后，各國都深刻體會到國際經(jīng)濟(jì)的關(guān)聯(lián)性日益深化。在當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)社會中，每一個(gè)國際經(jīng)濟(jì)主體都與其他主體的命運(yùn)息息相關(guān)，任何一個(gè)隱患都可能在未來的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中引起軒然大波。在該背景下，跨國公司中母公司與子公司的責(zé)任承擔(dān)問題引起了絕大數(shù)國家關(guān)注。因此，借助這個(gè)契機(jī)，建立一個(gè)以聯(lián)合國為主導(dǎo)、區(qū)域性規(guī)制政策統(tǒng)一化為核心、各國相互協(xié)商配合的規(guī)制方案極為重要。首先，該方案需要聯(lián)合國形成一個(gè)倡導(dǎo)性的文件，以利用自身的國際影響力和號召力指明國際社會對未來跨國公司相應(yīng)問題進(jìn)行規(guī)制的立場，從而在國際社會上起到引領(lǐng)作用，并號召各區(qū)域性集團(tuán)制定各區(qū)域的統(tǒng)一政策來應(yīng)對相應(yīng)問題，從而發(fā)揮聯(lián)合國的主導(dǎo)作用。其次，同一區(qū)域，各國所面臨的境況和問題有一定的共通性，而利用這一條件，各區(qū)域更容易達(dá)成統(tǒng)一的區(qū)域規(guī)制政策來規(guī)范跨國公司中母公司與子公司的責(zé)任分擔(dān)問題。由于一個(gè)區(qū)域的經(jīng)濟(jì)體量和國際影響力是任何單獨(dú)的跨國公司都無法企及的，而且任何跨國公司也不可能放棄如此巨大的經(jīng)濟(jì)體量所帶來的利益，所以這一方式避免了跨國公司利用其跨國性來轉(zhuǎn)向其他地區(qū)發(fā)展而不在本區(qū)域發(fā)展的可能。此外，這一方式有利于形成塊狀分布的政策規(guī)制區(qū)域，從而最大程度、最快速度地在各地區(qū)形成相對統(tǒng)一的規(guī)制手段，實(shí)現(xiàn)區(qū)域性規(guī)制政策的統(tǒng)一化。最后，解決各區(qū)域不同政策的對接問題。在不同的多邊或雙邊往來中，如果當(dāng)事各國在同一區(qū)域，可以運(yùn)用本地區(qū)統(tǒng)一的政策；如果分跨不同區(qū)域集團(tuán)，則可能出現(xiàn)適用規(guī)制原則的沖突，此時(shí)雙方可以約定使用其中一方所在區(qū)域的政策或者協(xié)商適用一個(gè)約定的方案，從而保證經(jīng)濟(jì)往來中的意思自治原則，保障經(jīng)濟(jì)往來的自由和便捷，以逐步形成一套國際間對跨國公司規(guī)制的統(tǒng)一方案。隨著該方案的逐步滲透和適用，區(qū)域性和國際通行的規(guī)制方案將會對各國的國內(nèi)法產(chǎn)生一種倒逼機(jī)制，從而使各國制定符合國情且有強(qiáng)制力地針對跨國公司中母公司與子公司責(zé)任分擔(dān)問題的規(guī)制方案。

參考文獻(xiàn)

［1］姚梅鎮(zhèn)，余勁松.國際經(jīng)濟(jì)法成案研究［M］.武漢：武漢大學(xué)出版社，1995.

［2］余勁松.國際經(jīng)濟(jì)法問題專論［M］.武漢：武漢大學(xué)出版社，2003.

作者:蘇杰 單位:蘭州大學(xué)法學(xué)院