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一、我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中不正當競爭行為法律規(guī)制的不足

1.立法方面

(1)立法單一，層級較低，缺乏權(quán)威。

我國在規(guī)制競爭市場環(huán)境方面除了制定了《反不正當競爭法》，輔之以《商標法》《廣告法》等在單個領(lǐng)域進行約束之外，并沒有其他相關(guān)法律。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和普及給競爭市場帶來的沖擊迫使我國頒布了一系列的部門規(guī)章、司法解釋、行政法規(guī)和自律公約，在一定程度上對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭起到了規(guī)制的作用，但是這又導(dǎo)致了多頭立法的現(xiàn)象，使得立法的層級較低，不具有權(quán)威性，單一的《反不正當競爭法》的滯后性無法適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟帶來的挑戰(zhàn)，致使網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的現(xiàn)象愈演愈烈。

(2)法律覆蓋范圍不足，主體不明確。

我國《反不正當競爭法》所規(guī)定的不正當競爭的主體是經(jīng)營者，而經(jīng)營者是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他組織和個人，這就暗指主體是需要登記注冊的。但是我國很多網(wǎng)絡(luò)上的經(jīng)銷商大都是未經(jīng)注冊登記的個人或者組織;而且《反不正當競爭法》中規(guī)定的服務(wù)是營利性服務(wù)，而那些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為用戶提供免費服務(wù)以獲取點擊量，從而賺取高額的廣告費用又該如何規(guī)制，也是有待探討的。法律對于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的主體以及違法行為范圍的覆蓋面不足，導(dǎo)致經(jīng)營者利用這一法律缺陷進行網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，從而達到不受法律規(guī)制還能獲取超額利潤的效果。

(3)賠償金額不明確。

在我國《反不正當競爭法》中，損害賠償被限定在1～20萬之間，當無法計算損害賠償金額時，以不正當競爭者在其侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤為賠償金額，這就使得我國關(guān)于不正當競爭行為的賠償金額計算方法不明確，并且處罰力度不高。由于賠償金額過低，讓企業(yè)的違法成本過低，無法起到震懾不正當競爭者的作用，受侵害的經(jīng)營者和消費者也得不到合理的賠償。

2.司法方面

(1)訴訟時間過長，無法及時阻止違法行為。

由于我國對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的司法實踐尚不成熟，法官在審理相關(guān)案件時也沒有可以依據(jù)的專門法，導(dǎo)致案件的審理時間過長，使得經(jīng)營者和消費者的維權(quán)道路更加艱難。在我國民事訴訟案件的審理過程中，中、基層法院承受著巨大的壓力，而網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的訴訟案件大多集中在各地的中級人民法院，這就影響了案件審理的效率和質(zhì)量。網(wǎng)絡(luò)不正當競爭本身就具有即時性，過多的拖延訴訟時間會導(dǎo)致電子證據(jù)的惡意損毀，對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭案件的勝敗訴也會產(chǎn)生一定影響。

(2)電子證據(jù)的取證、舉證制度不完善。

網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為主要是依賴網(wǎng)絡(luò)進行的，所以電子證據(jù)就成為解決當事人糾紛的關(guān)鍵?？墒请娮幼C據(jù)進入我國司法實踐領(lǐng)域的時間并不長，我國在電子證據(jù)取證和舉證方面存在很大的技術(shù)難度。電子證據(jù)具有的無形性、多樣性、易破壞性和高技術(shù)性，使得不正當競爭者可以隨時對電子證據(jù)進行破壞和刪除，這也給承擔舉證責任的被侵權(quán)人帶來很大難度。我國目前的司法隊伍中掌握電子證據(jù)方面的專業(yè)技術(shù)人才并不多，辨別電子證據(jù)真?zhèn)蔚哪芰€不夠，采集電子證據(jù)的設(shè)備也沒有達到世界先進水平，對這方面的資金投入不多等等原因都制約著電子證據(jù)的使用和發(fā)展。

(3)公益訴訟制度尚未應(yīng)用到網(wǎng)絡(luò)不正當競爭中。

網(wǎng)絡(luò)是一個面向全人類、全社會的信息技術(shù)手段，通過網(wǎng)絡(luò)進行不正當競爭行為侵犯的也就不單單是某個個體的利益，而是廣大網(wǎng)民的利益。可是真正通過訴訟程序進行維權(quán)的卻只有少數(shù)。當廣大消費者和使用者的權(quán)益受到侵害時，他們并不知道應(yīng)該怎樣進行維權(quán)。新修改的《消費者權(quán)益保護法》第四十七條規(guī)定“對侵害眾多消費者合法權(quán)益的行為，中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費者協(xié)會，可以向人民法院提起訴訟”，這就說明我國已經(jīng)將公益訴訟應(yīng)用到消費者的維權(quán)道路上來。但是由于我國在《民事訴訟法》中明確公益訴訟制度的時間較晚，在實踐中對公益訴訟制度的應(yīng)用還僅僅局限于環(huán)境領(lǐng)域，所以還存在很多不足，比如訴訟費用的承擔、賠償費用的分配等相關(guān)問題還沒有相關(guān)的規(guī)定，就使公益訴訟制度無法在網(wǎng)絡(luò)不正當競爭領(lǐng)域中推廣。

3.執(zhí)法方面

(1)執(zhí)法部門缺乏獨立性。

我國《反不正當競爭法》規(guī)定縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查，法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。這導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的執(zhí)法部門不具有獨立性，在法律法規(guī)授權(quán)下，其他部門亦可參與執(zhí)法，造成多頭執(zhí)法的現(xiàn)象。這樣不僅會使執(zhí)法資源過多浪費，還會造成執(zhí)法標準不一，各部門相互推諉等現(xiàn)象的出現(xiàn)。工商行政管理機關(guān)既要受上級機關(guān)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)，又要服從同級地方人民政府的行政領(lǐng)導(dǎo)，使其執(zhí)法過程可能受到地方政府的干擾，執(zhí)法部門不具有獨立性。

(2)執(zhí)法投入不足。

我國工商行政管理部門主要職責有很多，不僅要對不正當競爭行為進行執(zhí)法，還要處理很多行政管理工作，再加上網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的手段和方式多樣，又加大了工商行政管理部門的工作量，因此工商行政管理部門很難對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的違法行為投入大量精力進行專一執(zhí)法，就導(dǎo)致了本來執(zhí)法難度就高的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為難以得到更好的規(guī)制。并且網(wǎng)絡(luò)本身具有極高的技術(shù)性，但是我國的工商行政管理部門對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭這一高技術(shù)含量行為的執(zhí)法能力還未達到一定水平，致使執(zhí)法效果不理想。

(3)巡查手段落后，時效性不強。

網(wǎng)絡(luò)是一個隨時變化的經(jīng)濟載體，各大企業(yè)的網(wǎng)站也是在不斷更新和發(fā)展的，而我國的執(zhí)法部門仍然采用傳統(tǒng)的巡查手段，無法對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為進行及時的發(fā)現(xiàn)和處理，并且簡單滯后的巡查手段還會造成時間和精力的浪費。網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的實施者通過發(fā)達的科學(xué)技術(shù)手段應(yīng)對執(zhí)法部門落后傳統(tǒng)的巡查方式，他們在執(zhí)法部門尚未發(fā)現(xiàn)或剛發(fā)現(xiàn)其不正當競爭行為時便采取毀滅證據(jù)等措施，這對被侵權(quán)人維護其合法利益造成不良影響。

二、我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中不正當競爭行為法律規(guī)制的完善

1.立法方面的完善

(1)在完善《反不正當競爭法》的同時制定網(wǎng)絡(luò)專門法。

規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為一方面要推進對《反不正當競爭法》的修改，另一方面要加快網(wǎng)絡(luò)專門法的制定，使二者成為普通法和特別法的關(guān)系。這不僅能解決我國目前網(wǎng)絡(luò)不正當競爭多頭立法、權(quán)威不足、層級較低的現(xiàn)象，還能更好地規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。美國針對域名使用制定了《域名和通用網(wǎng)址法》，德國針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)制定了《信息與通用服務(wù)法》。我國可以借鑒美國和德國的立法經(jīng)驗，制定專門針對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的法律，明確新興的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的類型，并對新興的網(wǎng)絡(luò)名詞做出規(guī)范定義，例如域名搶注、視框鏈接、默認設(shè)置等。

(2)擴大主體和違法行為的范圍。

①擴大主體范圍。規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的前提就是要確定網(wǎng)絡(luò)不正當競爭主體范圍，應(yīng)該制定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的市場準入制度，對其在網(wǎng)絡(luò)上進行的行為，不論提供的是否為營利性服務(wù)，只要通過提供的服務(wù)進行直接或者間接的獲利，即應(yīng)視為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的主體;應(yīng)該進行登記注冊相關(guān)的電子營業(yè)執(zhí)照，并且提供詳細準確的登記信息，以便相關(guān)部門進行備案和公示。②擴大違法行為的范圍。對違法行為范圍的規(guī)定決定了法律適用范圍的大小。由于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的形式多樣，德國在修改《反不正當競爭法》時增加了一般條款，并保留了原來的列舉條款，使二者相結(jié)合以便應(yīng)對無法全面列舉的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為方式。我國在制定網(wǎng)絡(luò)專門法和修改《反不正當競爭法》時也可采取此種方法。制定列舉條款時，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的特殊性增加典型的和高頻發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，規(guī)定一般條款時，引入商業(yè)道德作為判定是否屬于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的標準。

(3)明確法定賠償金額。

我國可以通過設(shè)立保證金制度，并由法官對損害賠償進行推定以解決賠償金額不明確的現(xiàn)象。由網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者向中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會或者其他相關(guān)部門繳納一定金額的保證金，并將保證金額予以公示，在網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為發(fā)生后，可以提取相應(yīng)的保證金作為先行賠償。同時，在設(shè)定懲罰性賠償金額時，不僅要對上限進行規(guī)定，還要設(shè)置下線，提高《反不正當競爭法》中規(guī)定的一萬元的最低賠償金額，防止網(wǎng)絡(luò)不正當競爭者利用違法成本遠遠低于其通過不正當競爭行為所獲利潤的現(xiàn)狀進行違法行為。

2.司法方面的完善

(1)提高訴訟效率。

提高網(wǎng)絡(luò)不正當競爭訴訟效率的方法之一就是制定審限制度，根據(jù)案件的難易程度、審理級別的不同設(shè)定不同的審理期限，合理壓縮各訴訟環(huán)節(jié)的時間。另外，也可以通過合理調(diào)配各級法院中的人力資源來提高訴訟效率。設(shè)置合理的調(diào)配制度，將本轄區(qū)內(nèi)受理案件量少的法院中的法官或其他工作人員就近分流到案件量大的法院，協(xié)助其審理網(wǎng)絡(luò)不正當競爭案件，并且規(guī)定只可以是上級人民法院調(diào)配到下級人民法院，而不能有下級人民法院到上級人民法院進行協(xié)助審理案件，避免下級人民法院對本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的案件進行偏袒，影響司法公正。

(2)加強對電子證據(jù)的規(guī)制。

①電子證據(jù)的采集和保全。針對電子證據(jù)的易損壞性，制定電子證據(jù)的保全制度是規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的必要手段。我國可以通過建立專門的電子證據(jù)認證機構(gòu)，對電子證據(jù)的采集、認定、審查、辨析和保存等相關(guān)程序進行統(tǒng)一管理執(zhí)行，培養(yǎng)專業(yè)的辦案人員，加大對電子證據(jù)認證機構(gòu)的資金投入，完善相應(yīng)設(shè)施以保證電子證據(jù)的真實性和完整性。②建立舉證責任倒置原則勢在必行。由網(wǎng)絡(luò)不正當競爭者承擔舉證責任，不僅可以提高處于弱勢群體的被侵權(quán)人的勝訴幾率，還能在一定程度上維護訴訟公平，提高訴訟效率，減輕被侵權(quán)人承擔過高的電子證據(jù)舉證責任。

(3)完善和推廣公益訴訟制度。

公益訴訟是為了維護公共利益而提起的訴訟。新修改的《消費者權(quán)益保護法》已經(jīng)賦予了消費者協(xié)會提起公益訴訟的資格，對于還沒有明確規(guī)定的訴訟費用承擔情況，我國可以設(shè)立專門的基金委員會，由政府撥款或社會捐款等形式提供相關(guān)費用，也可以在賠償金額中提取適當金額作為訴訟費用，但要保證訴訟費用的公開和透明。當網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為予以認定后，對于公共利益的損害賠償可由消費者協(xié)會進行保管，廣大消費者可以根據(jù)其消費證明及有關(guān)證據(jù)到消費者協(xié)會領(lǐng)取適當?shù)馁r償。

3.執(zhí)法方面的完善

(1)建立專門的執(zhí)法部門。

為規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，工商行政管理部門必須要建立專門的獨立執(zhí)法部門，這不僅能夠緩解工商行政管理部門職責過多的現(xiàn)象，還能避免多頭執(zhí)法，各部門間互相推卸責任的現(xiàn)象。網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法部門的建立要以專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員為核心，嚴格規(guī)范審查、備案、公開制度，對執(zhí)法的結(jié)果進行公開公示，以保障公民的知情權(quán)，并實現(xiàn)社會對執(zhí)法活動的監(jiān)督。

(2)加強執(zhí)法隊伍建設(shè)，加大宣傳教育力度。

加強執(zhí)法隊伍建設(shè)是提高執(zhí)法水平的關(guān)鍵。針對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的專業(yè)性和技術(shù)性，要不斷提高執(zhí)法者的業(yè)務(wù)水平，加強對行政執(zhí)法隊伍的建設(shè)，組織學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)和對電子證據(jù)的辨別能力、技術(shù)應(yīng)用與相關(guān)知識，使得執(zhí)法工作能夠與時俱進。與此同時，還要加強對反網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的宣傳，強化消費者的維權(quán)意識，使其深入了解網(wǎng)絡(luò)不正當競爭會侵害其知情權(quán)和選擇權(quán)。

(3)建立網(wǎng)絡(luò)巡查數(shù)據(jù)庫。

網(wǎng)絡(luò)巡查數(shù)據(jù)庫的建立可以為執(zhí)法人員提供高效便捷的執(zhí)法途徑。通過對網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的整合建立相應(yīng)的數(shù)據(jù)平臺，在網(wǎng)絡(luò)上進行巡查，及時發(fā)現(xiàn)不正當競爭行為，定期向上級報送相關(guān)的巡查情況，一旦發(fā)現(xiàn)不正當競爭行為就要進行及時的初步取證，保存相關(guān)數(shù)據(jù)，并對處理結(jié)果進行公示，做好反饋和檢查的工作。這不僅能夠節(jié)約執(zhí)法資源，還能夠大大提高對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的執(zhí)法效率。

三、結(jié)論

在規(guī)制我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中的不正當競爭行為時，增設(shè)一般條款，制定市場準入原則，提高違法成本都是制定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟特別法的要求。舉證責任倒置、電子證據(jù)的采集以及公益訴訟的推廣是時代的需求，也是規(guī)制網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的關(guān)鍵。獨立和專業(yè)的執(zhí)法隊伍是制約網(wǎng)絡(luò)不正當競爭的保障。只有立法、司法和執(zhí)法相結(jié)合，才能保障我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的健康有序發(fā)展。

作者：孫菁澤 周甲文 單位：沈陽工程學(xué)院法律系